Een persoon met een nationaliteit van buiten de EU en EER mag in beginsel uitsluitend in Nederland werken indien hij/zij beschikt over een werkvergunning. Voor sommige verblijfs- en werkvergunningen is vereist dat de werkgever erkend referent is. Dit geldt onder andere voor de verblijfsvergunning voor arbeid als kennismigrant. Een werkgever wordt erkend referent door de erkenningsprocedure bij de IND te doorlopen. De IND beoordeelt dan de betrouwbaarheid van de organisatie. Onderdeel van die toets is de beoordeling of de solvabiliteit en continuïteit van de onderneming is geborgd. In deze blog zoom ik in op dat onderdeel van de toets.
Wat is een (erkend) referent?
Een referent is een bedrijf, onderwijsinstelling of andersoortige organisatie die belang heeft bij de komst van een vreemdeling. Een referent kan een verblijfsvergunning aanvragen voor bijvoorbeeld werknemers of studenten. Voor sommige verblijfsvergunningen is vereist dat een organisatie zich (eerst) als referent laat erkennen door de IND. Voor algemene informatie over de erkenningsprocedure verwijs ik naar deze blog.
Voorwaarden
De voorwaarden om in aanmerking te komen voor erkenning zijn:
1. de organisatie staat in Nederland ingeschreven in het Handelsregister;
2. de continuïteit en solvabiliteit van de organisatie is voldoende gewaarborgd;
3. de organisatie mag niet failliet zijn of uitstel van betaling (surseance) hebben gekregen;
4. de bestuurders en andere bij de organisatie betrokken (rechts)personen zijn betrouwbaar.
Daarnaast geldt voor uitleners van personeel dat zij moeten zijn opgenomen in het register van de Stichting Normering Arbeid (SNA).
Continuïteit en solvabiliteit erkend referent
Vereist is dus dat de continuïteit en solvabiliteit voldoende is gewaarborgd in de onderneming. Indien een onderneming nog niet lang actief is óf de IND om een andere reden twijfels heeft over de continuïteit en solvabiliteit van de onderneming, dan zal de IND advies vragen aan de Rijksdienst voor Ondernemend Nederland (RVO). Dit geldt met name voor startups en scale-ups. De beslistermijn wordt dan verlengd met zes maanden (artikel 2c, vierde lid Vreemdelingenwet 2000). Veel werkgevers kunnen geen zes maanden extra wachten met het aannemen van een kennismigrant.
Payroll-oplossing: In een dergelijke situatie kan een (tijdelijke) payrollconstructie uitkomst bieden. Een payroll-organisatie (tevens erkend referent) die u hierbij kan helpen, is Com.pas (Payrolling kennismigranten | Com.pas).
Gelet op het voorgaande zoom ik hierbij verder in op hoe de IND (en de RVO) de vereiste continuïteit en solvabiliteit toetst. Hierbij moet onderscheid worden gemaakt tussen drie situaties, die afhankelijk zijn van hoe lang de organisatie reeds bestaat en/of actief is. Ik loop deze drie situaties af.
Onderneming < 1,5 jaar actief
Indien de onderneming nog geen anderhalf jaar bestaat of bedrijfsactiviteiten verricht, dient de aanvrager een ondernemingsplan te overleggen en zal de IND advies vragen aan de RVO. De RVO beoordeelt het ondernemingsplan op de volgende onderdelen:
1. Marktpotentie (15 punten): denk aan behoeften, unique selling points enz.
2. Marktanalyse (25 punten): potentiële klanten, concurrenten enz.
3. Organisatie (20 punten): ondernemingsstructuur en competenties;
4. Financiering (40 punten): solvabiliteit, omzet en liquiditeit.
Indien een onderneming 50 van de 100 punten behaalt, levert dat een positief advies op, hetgeen in de regel zal leiden tot het worden van erkend referent. Het is dus van belang om deze onderdelen te adresseren in het ondernemingsplan en/of in de aanvullende bewijsstukken.
De onderneming die korter dan 1,5 jaar bestaat of actief is, hoeft geen ondernemingsplan mee te sturen in de volgende situaties:
1. de aanvrager is in volledige eigendom van een onderneming of rechtspersoon die langer dan drie jaar bestaat. Toevoegen: de Verklaring betalingsgedrag nakoming fiscale verplichtingen van de moedermaatschappij. Deze verklaring kunt u hier opvragen.
2. de aanvrager komt voort uit een fusie tussen twee ondernemingen die reeds erkend zijn. Toevoegen: de akte van fusie.
3. de aanvrager is een onderneming die is overgenomen door een onderneming die erkend is. Toevoegen: de akte van overname.
4. er sprake van een aanvraag om erkenning als referent vanwege een wijziging in de rechtsvorm. Toevoegen: de notariële oprichtingsakte.
5. de aanvrager betreft een vestiging van een buitenlandse onderneming. Toevoegen: een verklaring van bekendheid van de NFIA.
Onderneming > 1,5 jaar, maar < 3 jaar actief
Indien de onderneming langer dan anderhalf jaar maar korter dan drie jaar bestaat of langer dan anderhalf jaar maar korter dan drie jaar bedrijfsactiviteiten verricht, dient de aanvrager strikt genomen enkel de Verklaring betalingsgedrag nakoming fiscale verplichtingen te overleggen, die niet ouder mag zijn dan drie maanden. In het geval van twijfel over de continuïteit en solvabiliteit dient de aanvrager op grond van artikel 1.13 lid 4 sub b Voorschrift Vreemdelingen ook te overleggen een ondernemingsplan en de beschikbare, door een onafhankelijke partij geverifieerde jaarrekeningen en geverifieerde exploitatieprognoses en liquiditeitsprognoses voor de komende twee jaar inclusief toelichting op de uitgangspunten.
Op dit punt wijkt het aanvraagformulier van de IND af van hetgeen in Voorschrift Vreemdelingen staat, omdat de IND de aanvrager direct verzoekt om ‘jaarrekeningen, inclusief een winst- en verliesrekening en een balans vanaf de startdatum van de onderneming’, maar niet om een ondernemingsplan.
Onderneming > 3 jaar actief
Indien de onderneming langer dan drie jaar bestaat of bedrijfsactiviteiten verricht, dient de aanvrager de Verklaring betalingsgedrag nakoming fiscale verplichtingen te overleggen, die niet ouder mag zijn dan drie maanden. In het geval van twijfel over de continuïteit en solvabiliteit dient de aanvrager op grond van artikel 1.13 lid 4 sub b Voorschrift Vreemdelingen ook te overleggen de beschikbare, door een onafhankelijke partij geverifieerde jaarrekeningen en geverifieerde exploitatieprognoses en liquiditeitsprognoses voor de komende twee jaar inclusief toelichting op de uitgangspunten. Ook op dit punt wijkt het aanvraagformulier van de IND af van hetgeen in Voorschrift Vreemdelingen staat, omdat de IND de aanvrager direct verzoekt om ‘jaarrekeningen, inclusief een winst- en verliesrekening en een balans vanaf de startdatum van de onderneming’.
Wanneer is sprake van twijfel?
Indien de onderneming ouder is dan 1,5 jaar of langer dan 1,5 jaar bestaat, zal bij twijfel over continuïteit en solvabiliteit de advies worden gevraagd aan de RVO (zie par. 2.3 van de Vreemdelingencirculaire 2000 (B). Ambtshalve ben ik ermee bekend dat de IND bij een liquiditeitsratio van minder dan 1,0 van ‘twijfel’ spreekt en de RVO om advies zal vragen.
Bij de RVO is in dat geval de puntentelling niet van toepassing, maar wordt op basis van de aangeleverde informatie gekeken of de aangetoonde omzet met uitzicht op verdere stijging en voldoende liquiditeiten voldoende aannemelijk is gemaakt.
Contact advocaat arbeidsrecht en arbeidsmigratierecht?
Voor vragen over het worden van erkend referent en de erkenningsprocedure kun je met mij contact opnemen (boystenden@lawandpepper.com of 06-27177989). Wil je op de hoogte blijven van al mijn arbeids- en arbeidsmigratierechtelijke blogs? Volg dan de LinkedIn-pagina van Law&Pepper Advocaten.
